Защита от субсидиарной ответственности

Кто может отвечать по долгам компании

Отвечает контролирующее должника лицо — тот, кто мог давать компании обязательные указания или иначе определять её действия в течение трёх лет до появления признаков банкротства, а также после их появления — до принятия судом заявления о банкротстве (статья 61.10 Закона о банкротстве). Закон прямо предполагает контроль у следующих лиц:

• руководитель компании, ликвидатор, члены коллегиального исполнительного органа;
• участник, который самостоятельно или вместе с заинтересованными лицами распоряжался более чем половиной доли в уставном капитале (в акционерном обществе — половиной и более голосующих акций) либо мог назначать руководителя;
• лицо, которое извлекло выгоду из незаконного или недобросовестного поведения руководителя.

Контролирующим лицом суд может признать и других: главного бухгалтера, финансового директора, фактического владельца бизнеса, который формально не значится ни в каких документах.

Основания ответственности

Похожий риск есть и без банкротства: если ООО исключили из ЕГРЮЛ как недействующее, кредитор может потребовать привлечь к субсидиарной ответственности директора и участников, действовавших недобросовестно или неразумно (пункт 3.1 статьи 3 Закона об ООО).

Когда вина контролирующего лица предполагается

Для «доведения до банкротства» закон устанавливает презумпции: если доказано одно из обстоятельств, то уже контролирующее лицо должно доказывать, что не виновато. В том числе:

• кредиторам причинён существенный вред сделками, которые совершило контролирующее лицо или которые совершены в его пользу;
• документы бухгалтерского учёта и отчётности отсутствуют или искажены, и это существенно затруднило процедуру банкротства;
• требования третьей очереди, возникшие из-за налогового, административного или уголовного правонарушения компании, превышают половину требований этой очереди по основному долгу.

Суд также может до рассмотрения спора наложить арест на имущество контролирующего лица в качестве обеспечительной меры.

Сроки

Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности можно подать в течение трёх лет с момента, когда заявитель узнал или должен был узнать об основаниях, но не позднее трёх лет со дня признания компании банкротом и не позднее десяти лет с момента самих действий или бездействия (статья 61.14).

Если дело о банкротстве прекратили из-за отсутствия средств на процедуру, кредиторы могут заявить требование о субсидиарной ответственности уже вне дела о банкротстве (статья 61.19).

Если размер ответственности нельзя определить до окончания расчётов с кредиторами, суд устанавливает основания ответственности и приостанавливает спор в части размера. Поэтому споры о субсидиарной ответственности часто длятся долго.

Как строится защита

• Восстанавливаем картину. Какие решения, когда и почему принимались, какие документы их подтверждают.
• Доказываем разумность решений. Верховный Суд разъяснил: если руководитель действовал по экономически обоснованному плану выхода из кризиса, это может исключить его ответственность за период реализации плана (постановление Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53).
• Опровергаем презумпции. Показываем, что документы переданы управляющему, отчётность достоверна, сделки были обычными или выгодными для компании.
• Оспариваем статус контролирующего лица, если реального влияния на решения не было.
• Снижаем размер. Закон позволяет уменьшить ответственность, если вред меньше суммы требований. Номинальный руководитель может рассчитывать на снижение, если помог установить фактического владельца и найти скрытое имущество.
• Работаем с обеспечительными мерами: добиваемся отмены или замены ареста, если он несоразмерен.

По общему правилу долги по субсидиарной ответственности не списываются и при личном банкротстве гражданина. Поэтому важна именно защита в основном споре.

Кредиторам, которые хотят привлечь контролирующих лиц к ответственности, помогаю на стороне заявителя — подробнее на странице «Кредиторам».

Что сделать заранее, пока компания работает

• Следить за признаками неплатёжеспособности и не пропустить месячный срок на обращение в суд.
• Оформлять ключевые решения письменно: протоколы, расчёты, план выхода из кризиса.
• Поддерживать бухгалтерский учёт в порядке и хранить первичные документы.
• Не совершать сделок, которые выглядят как вывод активов: продажа по заниженной цене, расчёты с «избранными» кредиторами, передача имущества связанным лицам.

Ссылки на статьи даны по Федеральному закону от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», если не указано иное.